МЕДИАЦИЯ как альтернативный метод разрешения конфликтов. История и современность.

«Не судите, да и не судимы будете;

ибо каким судом судите, таким будете судимы;

 и какою мерою мерите, такою и вам будут мерить»

(Библия)

Многовековой опыт правосудия свидетельствует - судебное разрешение конфликтов (споров) не способно конструктивно разрешить конфликт и не всегда приносит удовлетворение всем его участникам. Во-первых, оно очень дорогое. Во-вторых, долговременное (суды перегружены разного рода разбирательствами). В-третьих, оно официально-публичное. В-четвёртых, в судопроизводстве разрешить конфликт «по справедливости» практически невозможно, так как в суде всегда есть выигравшие и проигравшие. Последнее обстоятельство заставляет конфликтующих искать альтернативные способы разрешения конфликтов, которые, впрочем, трактуются ими по-разному. 

Альтернативные формы – это различного рода способы разрешения конфликтов через переговоры (основная форма всех альтернативных методов), посредничество, третейский суд или арбитраж, мировой суд, товарищеский суд или суд чести, мини-суд (что-то вроде корпоративного суда), частный трибунал, омбудсмен, самозащита и др. По статусу в иерархии судебной системы их делят на досудебные и внесудебные согласительные (примирительные) процедуры. Каждой форме соответствуют свои специфические методы, которые применяются по отдельности или в смешанном виде. Альтернативные методы – это целая система государственных и негосударственных методов, с помощью которых урегулируются конфликты (споры).

Понятие «альтернативные методы разрешения конфликтов (споров)» в российском и зарубежном научном сообществе однозначно не определено, и общепризнанной классификации альтернативных методов в научной литературе нет. Но, несмотря на разногласия и даже противоположные мнения, обществоведы сходятся в том, что альтернативные методы представляются собой не юридические (внесудебные) способы разрешения конфликтов. Впрочем, большая часть правоведов досудебные согласительные процедуры также включают в альтернативные методы. Под «альтернативными методами», то есть не юридическими, следует понимать всевозможные посреднические способы урегулирования конфликтов через переговоры. Ядром же всех альтернативных методов выступает медиация (mediation), или посредничество.

Медиацию следует рассматривать в широком смысле и узком. В широком смысле медиация – это урегулирование конфликта через нейтрального посредника (официального или неофициального), применяемое во всех сферах общественной жизни, в том числе государственно-правовой. Адвокат (защитник), менеджер по работе с персоналом, дипломат, какой-нибудь государственный деятель, психолог (дипломированный или просто врачеватель человеческих душ по доброй воле) в рабочей или неофициальной обстановке тоже ведь «посредничают», то есть применяют примирительные согласительные процедуры в практическом урегулировании конфликтов (споров) на всех уровнях и во всех сферах человеческой жизни. Везде, где есть человек и человеческие взаимоотношения (дома, в быту, на работе, в транспорте, в лесу, на космической станции), применяется медиация в целом или, по крайней мере, её отдельные элементы. В узком значении медиация – это особый метод (и даже стиль жизни и поведения посредника) оказания посреднических услуг конфликтующим сторонам, заключающийся в поиске взаимовыгодного соглашения и предоставлении квалифицированной консультативной помощи через переговоры с участием третьей (нейтральной) стороны.

Медиация в настоящее время получила широкое распространение во многих странах мира в виде профессионального содействия третьей стороны в поисках компромиссного соглашения как на международной арене, так и в обыкновенной бытовой сфере. В мировой практике медиация активно применяется во всех сферах общественной жизни: от бытовой до международных отношений. Вместе с тем для многих, особенно россиян, медиация представляет собой совершенно новое явление. Малоизвестная для россиян медиация может оказать для гражданского общества значимую помощь в урегулировании конфликтов, в первую очередь через различного рода мировые соглашения и примирения и выступить катализатором реформирования громадной и неповоротливой российской судебной системы посредством её освобождения от несвойственных ей функций. Но для этого необходимо сформулировать определение медиации, или, как говорили древние римляне, установить территориальную границу термина «медиация» и тем самым определить её суверенитет и отличие от других альтернативных методов разрешения споров.

Медиация, то есть посредничество в урегулировании споров и конфликтов, зародилась в глубокой древности в недрах дипломатии, но её первоисточники можно найти в самых глубинных пластах первобытного общества. Как и сегодня, в первобытной общине существовали распри, ссоры, драки, сплетни, слухи и т.п. В первобытном обществе тоже надо было решать вечные споры и конфликты в межобщинных коммуникациях и внутри общины, например спор о границах охотничьих и пастбищных угодий. Вспомним, что границы первобытной общины считались святыми и неприкосновенными, к тому же охраняемые не только вооружёнными людьми, но религией – мифологией. Во всех древних мифологиях можно найти освящение мест пребывания, жизни и смерти какого-либо рода. Родовые границы считались священными. Впрочем, животные тоже устанавливают свои границы.

С другой стороны, древние люди в изолированном состоянии выжить не смогли бы. Это невозможно осуществить вне технического и культурного взаимообмена продуктами своей жизнедеятельности, без посреднической деятельности. Первобытные люди эпохи неолитической революции (термин ввёл английский археолог Г. Чайлд в 1939 г.) вряд ли могли совершить доместикацию (одомашнивание растений и животных) без взаимообмена. Селекция сама по себе не происходит. Лишь «человеческим способом» можно создать культурные растения (пшеницу, ячмень, рожь, орех), одомашнить коз, овец, кабанов, быков, туров. Гипотетически можно предположить, что доместикация происходила через взаимообмен и посредников. Охотники, рыболовы, собиратели, земледельцы торговали (или обменивались) друг с другом излишками своей деятельности, вероятно, и информацией. Посредническая деятельность тоже зародилась в эпоху неолитической революции. В роли посредников, например, могли выступить самые обыкновенные менялы (торговцы).

Одновременно с изменением эйкумены изменяется и внутреннее пространство первобытной общины, точнее, пространственно-временные связи (коммуникации): люди научились строить жилища, рыть каналы, возводить ирригационные сооружения, усовершенствовали орудия труда, появились поселения, а затем и города. По мнению историков уже в VI тысячелетии до н.э. в междуречье Тигра и Евфрата, на берегах Нила, появляются первые цивилизации городской культуры. Увеличивается численность населения; стариков и больных людей, благодаря зарождению народной медицины, уже не обрекают на неминуемую смерть. Появляются избытки сельхозпроизводства, охоты, рыболовства, ремесленничества, а вместе с ними первоначальное разделение труда и выделение из него первых квалифицированных и авторитетных людей. Община начинает содержать шаманов, гадателей, знахарей, вождей и воинов, охранников. Параллельно с зарождением профессиональных сословий, зарождается кастовое сословие, а затем и классовое неравенство, основывающееся на личной и частной собственности. Личная, семейная, клановая, общинная, сословная собственность явилась источником неравенства и классового антагонизма. Споры, распри, конфликты по своей сути становятся социальными. В этих условиях появляется каста посредников в среде старейшин, вождей, жрецов, лекарей, торговцев и других авторитетных людей. Назовём их древними медиаторами-посредниками, профессионально занимающимися разрешением споров и конфликтов.

Итак, 10 тысяч лет назад, в эпоху неолитической революции, появляется в среде знатных и авторитетных общинников кастовое сословие посредников, в функции которых входит налаживание межкультурных контактов и урегулирование разнообразных конфликтов, в первую очередь их негативных последствий, а в VI тысячелетии до н.э. это сословие становится кастово-профессиональным в виде жрецов, авторитетных воинов и авторитетной знати, старейшин родов, писцов, вестников, хранителей священных мест, высококвалифицированных работников, торговцев-менял и др. Древние придумали «мерило» для измерения взаимообмена между собой. В археологических памятниках цивилизационного времени можно обнаружить запечатлённые древними мастерами мировоззренческие восприятия всеобщего социального кругооборота, в центре которого часто изображается своеобразное «мерило» всех измерений, например в образе человека.

Попробуем дешифровать символику золотой пекторали из кургана Толстая Могила (Украина) IX в. до н.э. работы греческого мастера. В самом общем виде пектораль представляет собой круг диаметром 30 см. Внутри него находятся ещё три круга, разделённые плетёными золотыми шнурами. Между ними расположены пластины с изображением в центре двух скифов, животных, бытового мира. На пластинах изображены лошадь, жеребёнок, корова, телёнок, два молодых скифа. В центре средней пластины запечатлено растение аканф, аналог мирового дерева, далее, на нижней пластине: справа – сцены терзания лошади парой грифонов, два льва (самец и самка) терзают оленя, собаки преследуют зайца и в конце сцены терзания завершают два мирных кузнечика; слева – львы терзают кабана, собака гонит зайца и снова кузнечики. Пектораль из Толстой Могилы – целая книга человеческого мироздания. Стиль – реалистический. Конфликты изображаются в виде сцен терзания и сословно-кастовой иерархии. Но на пекторали есть и сцены миролюбивые (верхняя пластина). Древнегреческий мастер изобразил в одном произведении и миролюбивые, и конфликтогенные сцены. Зачем? В археологической литературе дешифровки пекторали разные. В центре пекторали находилась голова её хозяина (она предназначалась для ношения на шее). Вот где находится настоящее место главного древнего медиатора – в голове, а голова – центр социального мироздания. Возможно пектораль из Толстой Могилы есть символический знак верховного судьи (медиатора) скифской общины.

В настоящее время получило широкое распространение профессиональное содействие третьей стороны в поисках компромиссного соглашения в спорной или конфликтной ситуации как в обыкновенной жизни, так и на международной арене. Профессиональные услуги по урегулированию конфликтных ситуаций в профессиональной среде называются медиацией (от лат. mediare – посредничать). Вместе с тем медиация для многих, особенно россиян, – новое явление. 

В бизнес-сообществе термином медио («medio») обозначают срок исполнения биржевых сделок, приходящийся на середину месяца, в отличие от расчётов в конце месяца (ультимо). Такова естественнонаучная трактовка термина «медиация», и, как станет ясно в дальнейшем, по существу, она аналогична гуманитарной (социальной) оценке. Совсем не важно, что понятия «медиация» и «медиатор» первоначально появились в естествознании, главное в другом: сегодня этот термин принят научной общественностью и обыкновенной публикой. В США, например, официально существует «медиация при суде».

Медиация – альтернативный метод, то есть внесудебный, разрешения проблем (споров) между конфликтующими сторонами на основе добровольных переговоров с участием нейтрального посредника и поиск взаимоприемлемого, как правило, компромиссного решения (мирового соглашения). Следовательно, медиация – это альтернативное (внесудебное) урегулирование спорных проблем через переговоры с участием нейтрального посредника. Медиатор – это авторитетный нейтральный посредник-профессионал (арбитр), организующий и направляющий переговоры к достижению взаимоприемлемого решения (необязательно взаимовыгодного). Следовательно, медиатор – это авторитетный и нейтральный посредник.

Медиация – междисциплинарная область, находящаяся на стыке юриспруденции, дипломатии, психологии, менеджмента. Но чаще всего по традиции медиацию сравнивают с юриспруденцией, в первую очередь с судопроизводством. Действительно, между ними есть много схожего. Правда, отличаются формы и функции. В отличие от судопроизводства, закреплённого в конституциях и законах, строго регламентированного процессуального порядка разрешения споров государственными органами (судьями), обеспеченного мерами государственного принуждения (пусть даже путём состязательности и на основе демократических принципов уважения гражданских прав и свобод), медиация – неформальное, то есть негосударственное, конфиденциальное (пожалуй, это самое главное), равноправное, откровенное, но уважительно-деликатное разрешение споров в форме диалога-диспута, (однако не исключающее эмоционально-психологические методы доказывания своей правоты), толерантное (компромиссное) обсуждение и урегулирование конфликта (спора) с целью поиска взаимовыгодных интересов для последующего заключения мирового соглашения (или примирения). Впрочем, медиация, как и правосудие, основываются на одних источниках – законах, и это их объединяет.

Медиацию надо уметь отличать от правосудия, хотя сам факт применения элементов медиации в судопроизводстве тоже следует принимать a priori. Суть проблемы в другом. Медиативные технологии являются главными в альтернативных методах правосудия. Речь идёт о досудебных и внесудебных формах разрешения юридических споров. Поскольку альтернативные методы разрешения юридических споров на сегодняшний день не считаются общепризнанными, а их исследование лишь зарождается в современной России, мы полагаем необходимым хотя бы в кратком виде раскрыть их содержание. Альтернативное разрешение юридических споров – это досудебное и внесудебное урегулирование (разрешение) социальных и правовых конфликтов. В зарубежной практике совокупность этих методов называют «альтернативными формами разрешения правовых конфликтов, или Alternative Dispute Resolution (ADR), а в российской – «альтернативным разрешением споров» (далее – АРС). В зарубежной практике ADR стало применяться вследствие: а) перегруженности судебной системы различного рода делами, спор о правах по которым является либо очевидным, либо малозначимым (как говорят юристы, ничтожным для правосудия и спорящих); б) явного и очевидного в плане представленных доказательств проигрыша (или выигрыша) в предполагаемых судебных разбирательствах (например, совершенно очевидно, что при разводе кто-либо из родителей обязан выплачивать алименты, как правило, это отец ребёнка, и любой суд вынесет решение об алиментах в пользу несовершеннолетнего ребёнка).

Альтернативные методы правосудия стали весьма популярны и по другим весьма противоположным причинам. С одной стороны, это желание правонарушителей идти на сделку с правосудием, а с другой – в связи с развитием гражданского общества и правовой культуры. В Японии, например, просто не принято судиться по спорам, по которым ответчик изначально признаёт себя виновным. Признание своей вины в Стране восходящего солнца до сих пор считается презумпцией доказательства виновности и степени определяемого наказания. Во многих цивилизованных странах правовая культура не позволяет гражданам судиться со всеми подряд и неизвестно зачем, за исключением, пожалуй, североамериканских штатов. В большинстве случаев люди во всём мире стараются перетолковать смысл закона в свою пользу или прямо извратить его смысл или следуют слепо и упрямо «букве закона» по причине того, по мнению И. Ильина, что ими движут личные, эгоистические, корпоративные, сословно-классовые интересы. Но, кроме личных и эгоистических интересов, есть и духовно-нравственные потребности, выступающие основой «живого правосознания» (И. Ильин).

Как отмечает философ И. Ильин, в духовных глубинах человека и коллектива находится верное, справедливое волеизъявление, или «живое правосознание». Кто-то называет его «чувством права», иные «правовой интуицией», «правой совестью», «естественным правосознанием», «социалистическим правосознанием», просто обыкновенной совестью или внутренним убеждением и т.п. «Дело, конечно, не в наименовании, а в том, чтобы чтить в самом себе это проявление духа, беречь его, пробивать себе дорогу к нему и совещаться с ним во всех правовых делах». Именно таким способом мы находим «живое правосознание» внутри своего духа, развиваем, укрепляем и руководствуемся им в правовых делах, то есть социальной жизни, в том числе при урегулировании споров (конфликтов). Это ещё один путь к «естественному» толкованию медиации (мы к нему обратимся далее, когда будем раскрывать кодекс медиатора, а пока отметим: медиация может вполне послужить дорогой к духовному обновлению гражданского общества).

Методы медиации можно найти не только в гражданско-правовых отношениях, но и в ювенальной юстиции, дипломатии и бизнесе. Например, медиация применяется к несовершеннолетним преступникам: по соглашению с родителями юстиция полностью или частично освобождает малолетних и несовершеннолетних преступников от уголовной ответственности, не желая привлекать их к суду. СМИ часто представляют информацию о разрешении и урегулировании всевозможных «семейных» конфликтов через органы опеки и различными представителями по правам ребёнка, выступающих в роли официальных медиаторов. На международной арене, в дипломатии этих примеров ещё больше. К примеру, заключение 8 апреля 2010 г. между Президентом России Д. Медведевым и Президентом США Б. Обамой Договора СНВ-3 на нейтральной территории в Чехии (Прага). Этот договор был разработан дипломатами и специалистами обеих стран всего за 1 год. И мало кто обратил внимание на тот простой факт, что согласительные процедуры заняли гораздо больше времени: только непосредственные телефонные разговоры между двумя президентами состоялись за последние до подписания договора 9 месяцев 14 раз. В роли же непосредственного медиатора при подписании Договора СНВ-3 выступил президент Чехии Вацлав Клаус. В качестве примера международной бизнес-медиации можно привести мировое соглашение между В. Путиным и У. Чавесом, по которому Россия обязуется заплатить «входной билет»  в 1 млрд дол. за будущий договор о разведывании и совместной добыче венесуэльской нефти и газа. Так работает медиация в бизнесе и торговле.

ADR -. альтернативные формы разрешения гражданско-правовых конфликтов в странах Европейского союза и США можно условно разделить на основные и комбинированные. Основными являются переговоры (negotiation), третейский суд (arbitration); комбинированные – посредничество-третейский суд (mediation-arbitration-med-arb), мини-суд (mini-trial), омбудсман (ombudsman). В классификации нет медиации. Формы отличаются от методов альтернативного разрешения гражданско-правовых споров. От форм ADR происходят названия и методов: третейский, арбитражный, мировой (от мирового суда), честный (от суда чести), товарищеский (от товарищеского суда), медиация (посреднический метод). Альтернативные методы ADR: Court-Annexed ADR, или буквально «альтернативные средства разрешения споров».

В США ADR развиваются по двум направлениям: 1) в рамках действующей правой системы, 2) в сфере частного правового регулирования www.mediate.com. В США альтернативные методы и формы разрешения юридических споров применяются в досудебной и внесудебной практике. В досудебном производстве они применяются в виде досудебного совещания (конференции), досудебного арбитража, досудебного посредничества, упрощённого суда присяжных, частной судебной практике, ювенальной юстиции по делам несовершеннолетних. Частные виды ADR – переговоры, арбитраж, посредничество, мини-суд.

В российской правовой практике альтернативное разрешение споров (АРС) также условно принято делить на досудебное и внесудебное. Однако досудебные методы разрешения конфликтов больше похожи на сделку с правосудием, особенно если это касается уголовного правосудия. Например, в гл. 40 Уголовного процессуального кодекса РФ введено дополнение № 141 – ФЗ от 29 июня 2009 г., по которому стало возможно заключать досудебное соглашение с правосудием взамен на сотрудничество с правоохранительными органами и содействие в раскрытии преступления. Это «соглашение» распространяется на участников, организаторов, пособников, соучастников преступления. Обвиняемый рассчитывает получить не более половины положенного законом срока либо полностью освободиться от уголовной ответственности. Порядок оформления соглашения «просительный», но в действительности оформляется через посредников, реже – напрямую. Однако решающее слово определяет всё-таки суд. Это и есть псевдомедиация. Новый уголовно-процессуальный институт соглашений о сотрудничестве (с правосудием) в том виде, в котором он закреплён в УПК РФ … не способен достичь тех целей, которые закладывал в него законодатель. Медиация в системе досудебных и внесудебных методов выступает в роли ведущего метода и, как было показано выше, повсеместно практикуемого метода разрешения конфликтов, но сводить всякое досудебное посредничество к ней противоречит моральным нормам. Поле деятельности медиации – внесудебные конфликты и переговоры.

Медиация – древний метод оказания посреднических услуг через нейтрального посредника. Но, в отличие от древних дипломатов и вестников, сегодня медиацией стали заниматься профессионалы или по «доброй воле» авторитетные деятели культуры, медицины, учёные, юристы, психологи, социологи, конфликтологи, социальные работники, педагоги. И не только сегодня. Если обратиться, как это делают в последнее время многие историки и публицисты, к советской эпохе, там можно найти следы медиации советского типа. Приведём лишь один, но яркий пример. Директор научно-исследовательского центра ядерных исследований, в котором создавалась советская водородная бомба Борис Глебович Музруков (1904 – 1979) часто выполнял роль третейского судьи и применял свои природные и профессиональные медиативные способности в научных спорах физиков-ядерщиков, участвовавших в разработке водородной бомбы. Дважды герой Социалистического труда Б.Г. Музруков прославился не только как оборонщик и советский хозяйственник, но как талантливый руководитель-организатор Арзамаса-16. Он почти 20 лет руководил советским ядерным центром. Из воспоминаний А. Сахарова известно, что учёные-физики с удовольствием приглашали на свои диспуты директора Арзамаса-16 на роль нейтрального посредника-координатора и советника учёных диспутов на абстрактные научные проблемы. Так что медиативная деятельность в человеческих отношениях весьма важна, особенно когда они приобретают ярко выраженный конфликтный или полемический характер.

Медиатор – это своего рода социальный психолог-конфликтолог, помогающий конфликтующим выйти на путь мирового соглашения (примирения). Не обязательно медиатор должен быть по профессии юристом или психологом; лучший имидж медиатора – сочетание в своей работе правовых и психологических навыков и знаний. Медиатор должен обладать целым арсеналом специальных приёмов, коммуникативных техник, которые помогают создать атмосферу доброжелательности и сотрудничества. И таким арсеналом коммуникативных способностей обладают, например, конфликтологи-профессионалы по роду своей деятельности.

Медиация (профессиональная) появилась в США в 60-е годы XX столетия. Первоначальной моделью медиации послужили методы разрешения семейных, наследственных и бытовых конфликтов, применяемые еврейскими общинами типа Jewish Conciliation Board для внедрения (интервенции) в конфликт с целью его урегулирования либо сглаживания его негативных функций. Итак, первоначальный метод медиации – внедрение (интервенция) в конфликт или спорную проблему. Со временем медиация стала применяться и в других сферах общественной жизни: от бытовой до международных отношений.

Медиация как альтернативный метод разрешения конфликтов (споров) в Северной Америке была законодательно закреплена в 1990 г. в Акте о реформе гражданского судопроизводства (Civil Justice Reform Act), также в последствии был издан Единообразный Акт о медиации 2001 года (Uniform Mediation Act). Исторический опыт использования медиации на североамериканском континенте был обобщён К. Бессемером (Christoff Besemer) в книге «Mediation in der Praxis. Erfahrung aus den USA» («Практика медиации. Опыт США»). В странах Евросоюза медиацию изучали Carnevale P.J., Pruittm D.G., Breidenbach, S, Mähler G., Georg H., Wolf F., Klar S. И, наконец, сегодня медиация распространилась и внедрилась в правовую и общественную практику почти во всех развитых странах – от Северной Америки до Европы, от Японии и Дальнего Востока до Австралии и мусульманского Востока. Медиация легко адаптировалась к христианской и мусульманской культуре; её приняли в буддийской религии и конфуцианстве. Все религии мира (мусульманство, христианство, буддизм, конфуцианство) признают медиацию как таковую, лишь называя её разными словами. В настоящее время медиация как альтернативный, то есть внесудебный, метод разрешения конфликтов общепризнана в Германии, Великобритании, Франции, Испании, Италии, Бельгии, Австралии, Японии, Канаде и других странах, и не только в странах англосаксонской и германо-романской правовых культур.

В Германии, начиная с 80-х годов прошлого столетия, в правовой жизни стали внедряться досудебные и внесудебные методы разрешения юридических конфликтов. В 1988 г. медиацию стали активно применять в Малом судебном совете по делам семьи при евангелистской академии Арнольдсхайн. Были организованы и проведены семинары по медиации, а в 1991 г. в Бонне прошёл первый конгресс по медиации. Нормы о медиации содержатся во Вводном законе к Гражданскому кодексу судопроизводства Германии. В Австрии в марте 1992 г. тоже был проведён семинар по медиации под руководством Ролланда Проха (Roland Prok) и Стенли Когена (Stenley Cohen) по тематике семейных конфликтов и семейного права, а после него были проведены учебные курсы по медиации с выдачей сертификатов. В 1997 г. в Клагенфурте состоялся первый австрийский конгресс медиаторов, в котором приняло участие Министерство юстиции Австрии. В результате в 2000 г. в Министерстве юстиции разработали процессуальные нормы применения медиации в досудебной и внесудебной практике. Закон о медиации там вступил в силу с 1 января 2000 года Австрия. Федеральный закон о медиации в гражданских делах. В Швейцарии медиация начала применяться в 90-е годы и касалась в первую очередь семейных конфликтов и семейного права. В Норвегии, Швеции, Бельгии в конце 90-х годов были образованы государственные или частные организации по оказанию посреднических услуг во внесудебной системе. В Канаде в 1999 г. образован Канадский институт арбитража и посредничества (КИАП), занимающийся обучением и лицензированием посреднической деятельности, а при министерстве юстиции Канады в 1992 г. создана служба по оказанию посреднических услуг по внесудебным формам разрешения конфликтов.

Датой международного (официального) признания медиации, видимо, надо считать конец 1999 г., когда в Вене состоялась международная конференции по медиации. Итак, с 2000 г. медиация становится фактом международного права и международных отношений и активно применяется для урегулирования межкультурных, межнациональных, этнических, цивилизационных, экономических, торговых и военных конфликтов. В качестве примера можно привести законодательное закрепление медиации в международном праве в виде Модельного закона о международных коммерческих примирительных процедурах (Model Law on International Commercial Conciliation, или UNICITRAL). Медиация как метод разрешения международных конфликтов узаконена в ст. 33 Устава Организации Объединённых Наций.

Россия в законодательном оформлении медиации в буквальном смысле повторяет зарубежный опыт. Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" предусматривает, что граждане и представители бизнеса могут обращаться к мировым посредникам за помощью в урегулировании гражданских, трудовых и семейных споров, но не затрагивает административные и налоговые споры. Закон не делает процедуру медиации обязательной: обращение к посреднику станет возможным только по соглашению самих спорящих сторон. Законы, в которых в той или иной степени отражена медиативная деятельность: Конституция Российской Федерации (ст. 85), Федеральный закон «О Конституционном суде Российской Федерации» от 21 июля 1994 г. (ст. 92), Указ Президента РФ «О полномочном представителе Президента РФ в федеральном округе» от 13 мая 2000 г., Федеральный закон «О третейских судах в РФ» от 24 июля 2002 г., Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г., Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г., Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. и др. Административные и налоговые дела медиация пока не затрагивает. Мировой опыт призывает в этой сфере к «чрезвычайной осторожности». Внедрение медиации в российскую правовую систему и гражданское общество – это дело времени и вопрос чести креативно мыслящих юристов.

Важнейшая функция медиации – развитие и распространение гражданского сознания и правовой культуры в российском обществе. Зарубежный опыт свидетельствует о том, что суды и правоохранительные органы, особенно в тех странах, где медиация закрепилась законодательно, используют все возможности, вплоть до административных ресурсов, для передачи рассмотрения споров (конфликтов) во внесудебные инстанции. Это характерно для судебной системы США, Германии, Англии, Греции, Австралии. По многим причинам люди отказываются от судебных разбирательств в пользу внесудебных институтов. Часто люди обращаются за помощью во внесудебные институты вследствие перегруженности судебной системы и её дороговизны. Ещё одна важна причина – финансовая: обращение к ADR обходится намного дешевле. В США средний размер издержек на специалиста-медиатора составляет 2 – 3 тыс. дол., а гонорар адвоката обходится в 20 тыс. дол.; в Канаде соответственно 5 тыс. дол. против 20 тыс. дол. И, наконец, многих устраивает конфиденциальность медиации (вспомним мировое соглашение «Daimler» с Министерством юстиции США), потому что не все хотят открытого судебного разбирательства.

Цель и основные принципы медиации. Цель медиации – добровольное, конфиденциальное, конструктивное содействие в урегулировании конфликта (спора) через переговоры с участием третьей стороны (медиатора). При этом важно подчеркнуть, что медиатор – нейтральный посредник, выполняющий роль профессионального помощника-консультанта, и в его задачу не входит разрешение конфликта, он лишь создаёт условия для его разрешения. Медиатор – помощник-консультант (арбитр), но не судья-администратор, тем более не регулировщик конфликтной ситуации. Он создаёт условия для взаимоприемлемого разрешения конфлик… Продолжение »